創新與規范:證券業務合同法律風險分析與處理 | 如何做好生意 - 2024年11月

創新與規范:證券業務合同法律風險分析與處理

作者:鄭國生 等
出版社:清華大學
出版日期:2017年01月01日
ISBN:9787302442684
語言:繁體中文
售價:616元

本書以證券公司各類業務為綱,作者在歸納各類業務中基本法律關系的基礎上,結合多年法律實務經驗,深入研究各類業務合同中的法律風險點,視角獨特。本書雖然沒有在證券法理論問題上耗費過多筆墨,但對於具體業務中涉及的法學理論問題仍進行了清楚的介紹,使得讀者能夠對該問題有所了解;對於如何從具體業務角度理解和適用法律,則作了深入探討;對於立法中存在的問題也提出了一些有價值的建議。本書以證券業務合同為主軸,不拘泥於證券法律,特別注意到了相關部門法在證券業務中的適用問題。作者對於合同法、物權法、擔保法等部門法的一些深層次問題進行了簡要的分析,也給讀者一定的啟示。本書作為一本實務用書,對於理論工作者加強對證券業務的認識和研究,對於實務工作者學習和交流法律工作經驗,對於證券投資者了解業務、學習法律知識都有着一定的積極作用。鄭國生,中國人民大學法學碩士。自1987年7月起,先后在安徽醫科大學社科部、原國家林業部政策法規司體改處任職;1997年12月起,在中信證券股份有限公司法律部、監察部任職。自1988年起,先后參與或主編《衛生法學基礎》(中國科技大學出版社)、《中國人民銀行法實用教程》(中國法制出版社)、《勞動法實用教程》(中國法制出版社)、《商業銀行法原理與實用》(中國方正出版社)、《金融犯罪與金融監管》(中國經濟出版社)。近年在《證券日報》《中國證券》先后發表《融資融券法律風險控制》《構建證券糾紛調解機制助推資本市場創新發展》《依法合規促進市值管理行為的健康發展》《股票收益互換業務的法律關系框架及風險分析》《互聯網金融對證券經紀業務模式的沖擊及監管政策完善之淺探》等論文。

緒 論 一、證券公司業務風險分類 ••••••••••••••••••••••••1 二、風險管理是保障業務順利發展的重要環節 ••••••••••••1 三、證券公司法律風險管理及其定位 ••••••••2 四、恰當適度把握法律風險,完善業務合同法律風險管理體系 •••••••3第1章股票保薦承銷業務合同法律風險分析與防范第1節 股票保薦承銷業務概述 •••••••••••••••6 一、股票發行概述 6 二、我國股票發行體制的演變 •••••••••••••••12 三、證券公司在股票發行中的法律角色及地位 ••••••••••18第二節 股票發行承銷保薦業務主要監管規定 ••••20 一、我國股票發行承銷保薦業務監管體系概述 ••••••••••20 二、關於上市輔導之規定 •••••22 三、關於股票發行上市保薦之規定 •••••••••23 四、關於股票發行推介、詢價與定價之規定 •••••••••••••27 五、關於股票承銷之規定 •••••29 六、關於持續督導之規定 •••••31 七、關於保薦工作底稿之規定 •••••••••••••••33IV 第三節 股票保薦承銷業務合同法律風險分析與防范 •••33 一、首次公開發行及上市的主要工作流程 33 二、《保密協議》簽署和履行的法律風險分析與防范 • 35 三、《合作框架協議》或《合作意向書》簽署和履行的法律風險分析與防范 ••• 38 四、《股份制改制財務顧問協議》簽署和履行的法律風險分析與防范 •••••••••••• 42 五、《輔導協議》簽署和履行的法律風險分析與防范 • 45 六、《保薦協議》簽署和履行的法律風險分析與防范 • 47 七、《保薦承銷協議》簽署和履行的法律風險分析與防范 ••••••••••• 52 八、《承銷團協議》簽署和履行的法律風險分析與防范 •• 56 九、《募集資金監管協議》簽署和履行的法律風險分析與防范 ••••• 57 十、上市公司再融資過程中相關協議簽署、履行的法律風險分析與防范 ••••••••• 58 第二章債券發行承銷業務合同法律風險分析與防范第1節 概述•••••••60 一、債券概述 •••• 60 二、我國債券市場的歷史沿革及現狀 •••••• 71 三、美國債券市場發展概述 •• 75 第二節 債券發行承銷的監管規定梳理 •••••82 一、我國債券發行承銷法律制度概述 •••••• 82 二、債券發行承銷法律制度解析 •••••••••••• 85 三、核查發行人及后續監督管理法律制度 •••••••••••••••120 第三節 債券發行承銷業務合同法律風險分析與防范 •125 一、對發行人主體適格性盡職調查的法律風險分析與防范 ••••••••••125 二、債券承銷責任的法律風險分析與防范 •••••••••••••••130 三、證券公司在債券承銷費用收取中的法律風險分析與防范 •••••••133 四、違約責任分配中的法律風險分析與防范 ••••••••••••134 五、債券后續監督管理中的法律風險分析與防范 ••••••137 六、債券持有人權益保護的特殊法律問題 •••••••••••••••140 七、作為債券定向投資人的特殊法律風險分析與防范 143V 第三章證券公司直接投資業務合同法律風險分析與防范第1節 證券公司直投業務的發展背景 •••148 一、證券公司直投業務的模式和流程 •••••148 二、我國證券公司直投業務的發展歷程 ••149 三、美國券商直投業務的發展和監管體制 •••••••••••••••149 第二節 我國證券公司直投業務的監管現狀 •••••••••••••150 一、證券公司直投的組織形式和業務范圍 •••••••••••••••151 二、對直投基金的監管要求 •151 第三節 證券公司直投業務合同法律風險分析與防范 •153 一、投資階段的法律風險分析與防范 •••••153 二、參與目標公司治理中的法律風險分析與防范 ••••••158 三、退出階段的風險和防范 •159 第四節 直投基金業務合同法律風險分析與防范 •••••••162 一、直投基金募集中的風險分析與防范 ••162 二、多只基金的投資機會分配 ••••••••••••••163 三、並購基金的特殊風險分析與防范 •••••164 第四章並購財務顧問業務合同法律風險分析與防范第1節 並購業務概述 ••••••••167 一、公司並購與並購市場 ••••167 二、我國並購法規體系 •••••••168 三、並購財務顧問服務及其法律規制 •••••171 第二節 一般並購財務顧問業務合同法律風險分析與防范 •••••••••••175 一、委托事項及權利義務不清晰的法律風險分析與防范 •175 二、排他條款的法律風險分析與防范 •••••176 三、防繞過條款 177 四、協議提前終止與解除的法律風險 •••••178VI 第三節 上市公司並購重組財務顧問業務合同法律風險分析與防范 •••••••••••••••179 一、上市公司並購重組財務顧問業務監管要求 •••••••••180 二、利益沖突法律風險分析與防范 ••••••••181 三、上市公司獨立財務顧問的特殊法律風險分析與防范 •182 四、收購方財務顧問的特殊法律風險分析與防范 ••••••184 第四節 跨境並購財務顧問業務合同的特殊法律風險分析與防范 ••185 一、跨境並購財務顧問業務概述 •••••••••••185 二、關於服務范圍及責任 ••••185 三、獨立合同方條款 ••••••••••186 四、彌償條款 •••186 五、跨境業務在選擇適用法律及爭議解決方式時的法律風險與防范 ••••••••••••••187 第五章證券經紀業務合同法律風險分析與防范第1節 證券經紀業務概述 ••193 一、證券交易與證券經紀 ••••193 二、證券經紀概念和證券經紀業務范圍 ••194 三、證券經紀業務的地位及發展趨勢 •••••196 第二節 我國證券經紀業務流程及主要監管規定 •••••••199 一、證券經紀業務流程 •••••••199 二、證券經紀業務主要監管規定 •••••••••••201 第三節 證券經紀業務法律關系 ••••••••••••208 一、關於證券經紀業務法律關系的爭議 ••208 二、證券經紀業務的參與主體及證券經紀法律關系分析 •211 三、證券經紀業務相關法律協議文本 •••••215 第四節 證券經紀業務合同法律風險分析與防范 •••••••217 一、證券開戶中的法律風險分析與防范 ••217 二、代理證券買賣中的法律風險分析與防范 ••••••••••••219 三、丟失客戶資料的法律風險 ••••••••••••••222 四、櫃台交易中存在的法律風險分析與防范 ••••••••••••223 五、證券經紀人管理中的法律風險分析與防范 •••••••••224 六、客戶資產保管中的法律風險分析與防范 ••••••••••••226 七、證券公司信息系統故障導致的法律風險分析與防范 •229VII 第六章定向資產管理業務合同法律風險分析與防范第1節 業務背景•••••••••••••••232 一、我國證券公司定向資產管理業務的概念與特征 •••232 二、我國證券公司定向資產管理業務的發展與沿革 •••233 第二節 我國證券公司定向資產管理創新業務的背景介紹 •••••••••••235 第三節 境外同類業務的現狀及監管規范概述 •• 237 一、美國同類業務的現狀及監管規范概述 •••••••••••••••237 二、我國香港地區同類業務的現狀及監管規范概述 •••239 三、我國台灣地區同類業務的現狀及監管規范概述 •••240 第四節 我國現階段定向資產管理業務法律關系及監管要求 ••••••••241 一、定向資產管理業務法律關系 •••••••••••241 二、證券公司定向資產管理業務的監管要求 ••••••••••••243 第五節 傳統定向資管業務合同法律風險分析與防范 •243 一、管理人承諾保本保收益的法律風險分析與防范 •••244 二、信用風險分析與防范 ••••244 三、投資者不適當的法律風險分析與防范 •••••••••••••••245 四、利益輸送、利益沖突的風險分析與防范 ••••••••••••245 五、特定風險分析與防范 ••••247 第六節 證券公司通過定向資管業務開展銀證合作法律分析 ••••••••247 一、定向資產管理業務的銀證合作模式及相關監管要求 •247 二、證券公司接受銀行理財資金進行定向資產管理具有可行性 ••••249 三、以定向資產管理業務開展銀證合作的法律關系分析 •249 第七節 定向資產管理業務投資票據資產的特殊法律風險分析與防范 ••••••••••••250 一、定向資產管理業務投資票據資產的業務模式及監管要求 •••••••250 二、定向資產管理業務投資票據資產的特殊法律風險分析與防范 •251 第八節 定向資產管理業務投資信托產品的特殊法律風險分析與防范 ••••••••••••255 一、定向資產管理業務投資信托產品的業務模式及監管要求 •••••••255 二、定向資產管理業務投資信托受益權的特殊法律風險分析與防范 ••••••••••••••256 第九節 定向資產管理業務投資資產收益權的特殊法律風險分析與防范 •••••••••259 一、定向資產管理業務投資資產收益權業務模式及監管要求 •••••••259VIII 二、定向資產管理業務投資資產收益權的特殊法律風險分析與防范 •••••••••••••••260 第十節 定向資產管理業務投資小額貸款公司貸款資產收益權特殊法律風險分析與防范•261 一、投資小額貸款公司貸款資產收益權的業務模式及監管要求 ••••261 二、定向資產管理業務投資小額貸款資產收益權的特殊法律風險分析與防范 ••262 第十一節 定向資產管理業務投資企業債權或銀行信貸資產的特殊法律風險分析與防范•265 一、定向資產管理業務投資企業持有的債權或銀行信貸資產的業務模式 ••••••••265 二、合法性分析 266 三、相關法律風險分析與防范 ••••••••••••••266 第十二節 定向資產管理業務中委托貸款的特殊法律風險分析與防范 ••••••••••••269 一、定向資產管理業務投資銀行委托貸款的業務模式 269 二、合法性分析 269 三、相關法律風險分析與防范 ••••••••••••••270 第十三節 定向資產管理業務投資過程中的監管風險分析與防范 ••272 一、證監會加強證券公司資產管理業務監管 ••••••••••••272 二、證券業協會規范銀證合作定向資管業務 ••••••••••••274 三、中證資本市場發展監測中心有限責任公司定向資產管理業務指引 •••••••••••276 第十四節 限售股質押的特殊法律風險分析與防范 ••••277 一、限售股概述 277 二、限售股質押的法律效力分析 •••••••••••280 三、限售股質押交易的法律風險分析與防范 ••••••••••••282 第十五節 結語••284 第七章集合資產管理業務合同法律風險分析與防范第1節 證券公司集合資產管理業務背景 286 一、我國證券公司集合資產管理業務的概念與特征 •••286 二、我國證券公司集合資產管理業務的發展與沿革 •••290 第二節 我國現階段集合資產管理業務模式及監管要求 ••••••••••••••291 一、我國現階段證券公司集合資產管理業務模式 ••••••291IX 二、證券公司集合資產管理業務的法律性質 ••••••••••••292 三、證券公司集合資產管理業務的監管要求 ••••••••••••294 第三節 集合資產管理業務合同法律風險分析與防范 •296 一、管理人承諾保本保收益的風險分析與防范 •••••••••296 二、格式合同條款風險分析與防范 ••••••••297 三、信息披露不及時、不充分的風險分析與防范 ••••••299 四、投資者不適當的風險分析與防范 •••••300 五、投資者人數不符合法律規定的風險分析與防范 •••302 六、利益輸送、利益沖突的風險分析與防范 ••••••••••••303 七、風險揭示不足引發的風險分析與防范 •••••••••••••••304 八、收益分配不明確的風險分析與防范 ••305 九、集合計划展期、變更合同過程中風險分析與防范 306 十、代理推廣機構不盡責引發的風險分析與防范 ••••••307 十一、投資對象存在的風險分析與防范 ••308 十二、證券公司與第三方投資咨詢機構合作存在的風險 •309 十三、期貨投資業務中的賬戶對敲風險及防范措施 •••311 第四節 結語•••••313 第八章企業年金基金投資管理業務合同法律風險分析與防范第1節 企業年金基金投資管理的業務模式 •••••••••••••316 一、企業年金的主要參與主體 ••••••••••••••316 二、企業年金基金投資管理的運作流程 ••318 三、企業年金基金投資管理的法律關系 ••319 第二節 境外同類業務的現狀及監管規范概述 •• 322 一、美國企業年金管理制度概述 •••••••••••322 二、智利企業年金管理制度概述 •••••••••••325 三、我國香港地區強積金制度概述 ••••••••325 第三節 我國企業年金基金投資管理法律體系 •• 326 第四節 企業年金基金投資管理業務合同法律風險分析與防范 •••••••327 一、企業年金基金投資管理業務中的主要法律文件 •••327 二、管理人承諾管理職能獨立的風險分析與防范 ••••••328X 三、投資管理人承諾保本保收益的風險分析與防范 •••329 四、投資管理費率低於規定標准的監管風險分析與防范 •330 五、對傳真進行電話確認的舉證風險分析與防范 ••••••331 六、禁止投資管理人其他投資業務搶先交易的違約風險分析與防范 •••••••••••332 七、托管人執行指令的及時性風險分析與防范 •••••••••333 八、越權交易和被動超標的風險分析與防范 ••••••••••••333 九、投資管理風險准備金制度的建立 •••••334 第五節 結語•••••335 第九章證券投資基金托管業務的法律風險與防范第1節 《證券投資基金法》下的基金托管業務 •••••••337 一、證券投資基金托管業務的法律性質 •••337 二、證券投資基金托管人 •••••338 第二節 證券投資基金托管法規體系及業務概述 •••••••341 一、公募基金托管業務 ••••••••341 二、私募證券投資基金托管業務概述 ••••••346 第三節 證券投資基金托管業務法律風險及其防范 ••••351 一、投資指令審查執行環節的法律風險及其防范 •••••••351 二、基金托管人履行投資監督義務中的風險及防范 ••••354 三、基金托管人履行估值核算職責中的風險防范 •••••••358 四、 托管人履行結算交收職責中托管人結算模式下的風險防范 •••••360 第十章信托受益權交易業務合同法律風險分析與防范第1節 信托受益權的設立 ••364 一、信托受益權的法律性質 ••364 二、設立信托受益權的法律風險分析與防范 •••••••••••••365XI 第二節 信托受益權的轉讓 ••372 一、信托受益權的可轉讓性 ••372 二、信托受益權轉讓中的主要法律風險分析與防范 ••••373 三、受益權轉讓的交易對手方風險 •••••••••375 第三節 信托受益權的實現 ••377 一、信托受益權實現的前提:信托關系中的三方合作 •377 二、 受益權實現的保障:信托貸款擔保措施的法律風險分析與防范 •••••••••••••••378 第十一章證券公司資產證券化業務合同法律風險分析與防范第1節 資產證券化概述 •••••387 一、資產證券化的定義 ••••••••387 二、資產證券化發展歷程 •••••387 三、資產證券化的通常運作流程 ••••••••••••388 第二節 我國資產證券化發展狀況 •••••••••390 一、信貸資產證券化發展狀況 •••••••••••••••390 二、 證券公司及基金管理公司子公司資產證券化發展狀況 ••••••391 三、證券公司資產證券化業務模式和流程 394 第三節 我國證券公司資產證券化業務監管現狀 •395 一、現有監管規定 ••••••••••••••395 二、 《證券公司及基金管理公司子公司資產證券化業務管理規定》解讀 •••••••••396 三、 《資產支持專項計划備案管理辦法》及其負面清單制度 ••••••••402 第四節 資產證券化產品風險分析 •••••••••403 第五節 證券公司開展資產證券化業務合同法律風險分析與防范 ••404 一、基礎資產不適格的法律風險分析與防范 •••••••••••••404 二、 證券公司與原始權益人合作關系法律風險分析與防范 •••••••••••408 三、設立SPV的法律風險分析與防范 •••••••411 四、基礎資產轉讓過程中的法律風險分析與防范 •••••••411 五、 證券公司與其他中介服務機構合作關系的法律風險分析與防范 •••••••••••••••415 第六節 結語•••••418XII 第十二章與對沖基金合作及種子基金業務合同法律風險分析與防范第1節 業務概述•••••••••••••••420 一、對沖基金業務概述 ••••••••420 二、與對沖基金合作業務概述 •••••••••••••••424 三、種子基金業務概述 ••••••••424 第二節 境外對沖基金業務及監管制度概述 •••••••••••••425 一、美國對沖基金業務及監管制度概述 •••425 二、英國對沖基金業務及監管制度概述 •••427 三、我國香港地區對沖基金業務及監管制度概述 •••••••427 第三節 我國對沖基金的發展及業務模式概述 ••• 428 一、我國對沖基金發展狀況概述 ••••••••••••428 二、我國對沖基金法律架構及監管法規 •••428 第四節 與對沖基金合作及種子基金業務合同法律風險分析與防范 •••••••••••••••429 一、與對沖基金合作中的法律風險分析與防范 ••••••••••430 二、種子基金業務法律風險分析與防范 •••434 第五節 結語•••••436 第十三章融資融券及轉融通業務合同法律風險分析與防范第1節 融資融券業務合同法律風險分析與防范 •••••••438 一、業務背景 ••••438 二、我國相關監管要求 ••••••••443 三、常規融資融券業務的法律風險分析與防范 ••••••••••446 四、新型融資融券業務合同的法律風險分析與防范 ••••451 第二節 轉融通業務合同法律風險分析與防范 ••• 453 一、業務背景 ••••453 二、相關監管要求 ••••••••••••••454 三、法律風險分析與防范 •••••455XIII 第十四章金融產品創設及銷售的法律風險分析與防范第1節 業務背景•••••••••••••••458 一、金融產品的概念和分類 ••458 二、經紀業務向財富管理轉型 •••••••••••••••458 三、銷售金融產品業務的擴展 •••••••••••••••459 第二節 金融產品創設的法律風險分析與防范 ••• 460 一、金融產品創設的管理機制 •••••••••••••••460 二、金融產品創設的法律風險及防范措施 462 第三節 金融產品銷售的法律風險分析與防范 ••• 472 一、投資者適當性管理 ••••••••473 二、信息披露與風險揭示 •••••476 第四節 代銷金融產品的法律風險分析與防范 ••• 478 一、代銷金融產品的監管要求 •••••••••••••••478 二、代銷金融產品的法律風險及防范措施 479 第十五章QFII業務合同法律風險分析與防范第1節 QFII 的制度背景和基本業務模式 485 一、QFII業務的制度背景 •••••485 二、我國台灣地區和韓國QFII業務的情況 486 三、我國QFII制度的發展現狀 •••••••••••••••489 第二節 我國對QFII 業務的規定及其監管要點 •••••••493 一、證監會關於QFII業務的規定及監管要點 •••••••••••••493 二、外管局關於QFII業務的規定及監管要點 •••••••••••••494 三、 證券登記結算機構、證券交易所對QFII業務的規定及監管要點 •••••••••••••••495 第三節 QFII 業務涉及的法律關系 •••••••••496 一、QFII與證券公司之間的法律關系 ••••••496 二、QFII與其境外客戶之間的法律關系 •••497XIV 三、 QFII與托管人、證券交易所、登記結算公司之間的法律關系 ••498 第四節 QFII 業務合同法律風險分析與防范 •••••••••••••500 一、證券交易委托代理協議涉及的法律風險分析與防范 ••500 二、 錯誤交易防范和處理協議涉及的法律風險分析與防范 •••••••••••501 三、QFII客戶所在國家或地區監管規定帶來的特殊風險 ••502 四、結語 ••••••••••503 附件一:QFII 投資運作流程示意圖 •••••••••503 附件二:國內現行有效的QFII 業務相關法規 ••••••••••••504 第十六章IB業務合同法律風險分析與防范第1節 IB 業務背景和基本業務模式 ••••••507 一、IB業務的背景 ••••••••••••••507 二、IB業務的特點與模式 •••••508 三、國際上IB業務的發展情況 •••••••••••••••509 第二節 我國IB 業務發展現狀、監管政策及法律性質 511 一、我國IB業務的現行模式 ••511 二、我國IB業務范圍及准入條件 ••••••••••••512 三、IB業務法律關系分析 •••••513 第三節 IB 業務合同法律風險分析與防范 515 一、證券公司與期貨公司的法律責任划分 515 二、IB誠信義務履行不當的法律風險 ••••••516 三、IB從事禁止行為的法律風險 ••••••••••••518 四、證券公司在IB業務合同中的風險防范措施 ••••••••••519 第十七章場外金融衍生產品交易業務合同法律風險分析與防范第1節 場外金融衍生產品交易業務概述 523XV 一、金融衍生產品交易概述 ••523 二、境外場外金融衍生產品交易發展概述 525 三、境內場外市場金融衍生產品交易發展概況 ••••••••••525 第二節 場外金融衍生產品交易法律規制 529 一、境外對場外金融衍生產品交易的主要監管規定 ••••529 二、我國對場外金融衍生產品交易的主要監管規定 ••••533 第三節 跨境金融衍生產品交易合同法律風險分析與防范 •••••••••••541 一、ISDA主協議框架體系及主要條款 •••••541 二、跨境金融衍生產品交易合同法律風險分析與防范 •549 第四節 場外衍生產品交易業務合同法律風險分析與防范 •••••••••••557 一、主協議文件群、核心制度及核心條款 558 二、場外金融衍生產品交易法律風險分析與防范 •••••••565 附件一:依法合規 促進市值管理行為的健康發展 ••••576 一、 「市值管理」不僅是一個法律概念,更重要的是市場行為 ••••576 二、我國證券公司參與市值管理的現狀及業務模式探討 ••577 三、市值管理的健康發展需要規范的制度支持 ••••••••••579 附件二:互聯網金融對證券經紀業務模式的沖擊及監管政策完善之淺探 •••••••••582 一、互聯網證券經紀業務對傳統券商模式的沖擊 •••••••582 二、互聯網證券經紀業務對傳統監管邊界的突破 •••••••585 三、互聯網證券經紀業務引發的法律制度完善議題 ••••587 附件三:股票收益互換業務的法律關系構架及風險分析 ••••••••••••••590 一、股票收益互換的法律關系構架 •••••••••590 二、股票收益互換的法律風險分析 •••••••••593 附件四:構建證券糾紛調解機制 助推資本市場創新發展 •••••••••••597 一、我國證券糾紛調解現狀及存在的問題 597 二、調解已成為境外資本市場重要的糾紛解決方式 ••••597 三、建立糾紛調解機制是完善社會管理方式的體現 ••••601 四、 落實糾紛調解制度,維護公正,促進證券市場健康有序發展 ••602 后記•605


相關書籍